Cláusulas principales de un term sheet

AUTOR: Elena Sanz Ribas

FECHA: 27.02.2020

En el marco de un proceso de inversión, el Term Sheet constituye un documento imprescindible en el proceso de negociación entre posibles inversores y emprendedores. Este documento recogerá los principales términos y condiciones negociados antes de que se haga efectiva la operación de inversión.

Cabe destacar que el Term Sheet no es vinculante, pero servirá para asegurar que las partes se ponen de acuerdo en los términos y condiciones que posteriormente se incluirán en otros instrumentos legales, como el pacto de socios y el contrato de inversión.

Las cláusulas principales de un Term Sheet se pueden dividir en (A) las cláusulas económicas; y (B) las cláusulas de control. A continuación, realizamos un breve resumen de algunas de las cláusulas que se pueden incluir en el mismo:

(A) Cláusulas Económicas

1. Valoración de la Compañía

Se tendrá en cuenta la valoración pre-money fully diluted de la Compañía (es decir, se sumarán todos los derechos que puedan convertirse en participaciones, como por ejemplo, las phantom shares). Con esta valoración se calculará el precio/participación.

2. Pre-emptive rights

Se trata del derecho de suscripción preferente: En el caso que se realice un aumento de capital, es el derecho a suscribir nuevas participaciones a prorrata de su participación.

3. Founders covenant (obligaciones de los fundadores)

a) Permanencia y exclusividad de los fundadores.
b) No competencia de los fundadores.

4. Liquidation preference

Se trata de un mecanismo de protección del inversor en caso de venta de la Compañía a un precio bajo.

En estos casos, el inversor cobrará el primero y recibirá lo que invirtió. Si es modalidad de “participativo”, el inversor recupera primero su inversión y después participará a prorrata junto con los demás socios. Si no es participativo, únicamente recupera su inversión con carácter preferente.

5. Anti-dilution clause:

Es otro mecanismo de protección del inversor: Se compensa al inversor por la pérdida de valor en los supuestos en los que la Compañía tiene un valor inferior al valor por el cual el inversor entró en la compañía.

Hay dos tipos:

(a) Full ratchett: Se entregarán participaciones para recuperar la diferencia de valor de la Compañía.

(b) Precio medio ponderado: Se pondera el impacto de la ampliación de capital sobre la valoración. Hay dos tipos de precio medio ponderado, dependiendo de si se considera el capital legal o el capital legal fully diluted a la hora de realizar los cálculos oportunos.
  
6. Drag-along clause:

Esta cláusula se introduce para proteger la posible salida de un socio inversor o de un socio mayoritario dentro de la Compañía. Este derecho aplicará en los supuestos en que un tercero realice una oferta de compra de la sociedad por la totalidad del capital social (se puede pactar un porcentaje menor). En estos casos, el socio que tenga el derecho de arrastre podrá obligar a los demás socios a vender sus participaciones.

Lo más aconsejable para el ejercicio del drag-along right es que la oferta de compra sea del 100% de la Compañía. Asimismo, se pueden establecer varias condiciones para que opere este derecho, como el período de ejercicio, un precio mínimo, cláusulas de penalización en caso de incumplimiento, entre otras.

7. Tag-along clause

Hay dos tipos de tag-along right o derecho de acompañamiento:

(i) A prorrata: Derecho a acompañar al socio que decida transmitir todas o parte de sus participaciones en la venta y en las mismas condiciones, de forma proporcional a su porcentaje de participación en el capital social de la Compañía.

(ii) Full tag-along: En los supuestos en que se da un cambio de control de la Compañía, será el derecho a vender todas las participaciones del socio que goce de este derecho.

8. Opción de convertir participaciones preferentes a participaciones ordinarias:

Sirve en los supuestos de liquidation preference limitada (liquidation preference no participativa o liquidation preference con CAP).

9. Lock-up periods

10. Increase of ESOP pool

11. Binding provisions:

(i) Exclusividad; y
(ii) Confidencialidad

12. Reps & Warranties

(B) Cláusulas de Control

1. Appointment rights

2. Protective provisions: En estas cláusulas encontramos la regulación de mayorías reforzadas, entre otros.

3. Derecho de veto para los inversores